风风雨雨财产刑
温跃
一、2010年2月10日最高法院颁布了《关于财产刑执行问题的若干规定 》引起人们对财产刑及其执行的关注。回顾一下建国以来关于财产刑的立法和在司法实践中执行的状况，有很多值得回味和发人深省的地方。
二、财产刑在我国立法上经历了“慎用”到“滥用”的过程。
1、刚建国那阵，出于废旧立新的豪情，“禁止援引伪六法许以罚金易科赎罪”“虽然也有财产刑罚的规定，但它与反动派的罚金办法，本质上并无丝毫相同之处，两者之间是有原则区别的。”这种原则区别表现为：
（1）对反革命的犯罪分子除严刑镇压外并得处以没收全部或一部财产的惩罚，将其掠自中国人民的财富，还给中国人民。
（2）对犯罪的人民，则除应本诸惩罚与教育相结合的方针，按其情节轻重，危害大小，依照人民法律处以应得之罪外，对财产刑，就必须是依据犯罪性质，实事求是，严肃而审慎的使用，而决不允许我们以感想代替政策法令，无根据地滥行处罚。
就（1）而言，财产刑扮演的不是剥夺犯罪人再犯能力的角色，而是完成伟大神圣的使命，就是剥夺“地主阶级和官僚资产阶级，以及代表这些阶级的国民党反动派及其帮凶们”的财产，使之归还“中国人民”。这里，财产刑显然不是刑罚，而是政治斗争的工具。
就（2）而言，显示了司法机关对财产刑的慎用。这种慎用，体现了司法机关对“伪六法许以罚金易科赎罪”的鄙视，和对“富有资财的坏分子逍遥法外，甚至敢于做出无顾忌地胡作非为的现象”的担心。说实话，体现了司法的人民性，因为人民当时很穷。同时体现了司法平等性，有钱人和没有钱人法律面前人人平等，有钱人不能用钱减轻惩罚。
因此，1950年1月8日最高人民法院华东分院《关于财产刑罚使用问题的指示》中，禁止对烟毒犯专科罚金，或虽非专科而准以罚金易换其已宣告的刑罚，所谓易科罚金；对业务过失致人于死、伤害、奸淫、遗弃婴儿致死等犯罪均不得科处罚金；属于贪图财产上不法利益的犯罪，可酌科罚金。但应依案犯的具体情况及历史性的根源，分别轻重判处徒刑，只有在仅处自由刑尚不足达到惩罚改造目的，而必须针对其贪图财产上不法利益的犯罪动机目的再附加财产刑处罚的情况下，才可并科罚金；科处罚金时，须足够地注意被告的经济负担能力，与其家庭生活生产情况；停止使用以罚金抵充徒刑的办法。
1960年5月12日最高人民法院《关于不能用罚金折服劳役问题的复函》中，再次强调对于“走私案件根据具体情节给予适当的刑事处分，不能以罚金折服劳役”。
2、79刑法制定那阵，拨乱反正，百废待兴，人民依然很穷，司法理念依然很淳朴，行政罚款远没有现在这么盛行，刑法上的罚金作为财产刑仅仅作为刑罚的点缀放在79刑法中的。 79刑法适用罚金的罪种有23个，可独立适用的14个。
在79刑法中，作为财产刑的没收财产刑的设置比较有意思：
（1）79刑法分则中反革命罪的所有罪名均可以并处没收财产。这体现了建国初期的思想：对反革命的犯罪分子除严刑镇压外并得处以没收全部或一部财产的惩罚，将其掠自中国人民的财富，还给中国人民。可见，79刑法中对没收财产刑的偏爱体现了把没收财产刑当成政治斗争的工具的思想，而不是体现剥夺罪犯再犯能力的功能。
（2）在79刑法分则第二章危害公共安全罪、第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪、第七章妨害婚姻、家庭罪和 第八章渎职罪中，没有一个罪名设置没收财产和罚金，体现了建国初期的一直延续下来的思想：“业务过失致人于死、通奸、伤害、遗弃婴儿致死等犯罪，依照上述政策法令精神根本不能使用罚金处罚。尤其通奸处罚金更是奇怪现象，这样滥用财产刑，则不仅不能达到惩罚改造警戒的刑事政策目的，且最易发生富有资财的坏分子逍遥法外，甚至敢于做出无顾忌地胡作非为的现象，而这种现象，是新民主主义社会秩序所不容许发生的。”（1950年1月8日最高人民法院华东分院《关于财产刑罚使用问题的指示》）
（3）在79刑法分则第三章破坏社会主义经济秩序罪中，走私罪、投机倒把罪、伪造或者倒卖计划供应票证罪和伪造国家货币或者贩运伪造的国家货币罪，设置了没收财产刑。
（4）在79刑法分则第五章侵犯财产罪中，抢劫、惯窃、惯骗或者盗窃、 诈骗、抢夺和贪污罪，设置了没收财产刑。
（5）在79刑法分则第六章妨害社会管理秩序罪中， 引诱、容留妇女卖淫罪、制造、贩卖、运输鸦片、海洛英、吗啡或者其他毒品罪、盗运珍贵文物出口罪设置了没收财产刑。
总之，79刑法中财产刑的设置更多的是出于政治斗争工具的考虑（在反革命罪中），而在其它犯罪中相对设置较少，就罚金刑和没收财产刑比较而言，更喜欢使用没收财产刑。一者因为当时人们的经济观念没有现在这么强，而且较穷，还没有象如今社会这么喜欢动不动就用经济惩罚的手段，对穷人来说，用财产刑剥夺再犯能力没有什么意义，还不如判有期徒刑来得实惠有效。二者因为当时人们羞于谈论钱财，罚金给人以用钱赎刑的感觉，不如没收财产刑来得那么干脆和彻底，而且没收财产刑都是附加适用的，给人以打到在地再踏上一只脚的感觉。至于贝卡里亚“没收财产是在软弱者头上定价，它使无辜者也忍受着罪犯的刑罚，并使他们沦于必然也去犯罪的绝境。”的观点，当时没有人敢提，甚至都不知道还有这么一说。“没收财产刑只能作为国家维护自身安全和社会安宁、打击敌对势力和特别严重的犯罪行为的一种特殊手段而谨慎使用，而不宜作为一般性的惩治贪利性犯罪的经济制裁手段。对一般贪利性犯罪适用罚金刑就足以从经济上给予足够制裁，完全没有必要另外适用没收财产刑。”那是储槐植
等人的后话了。
3、到97刑法颁布的时候，社会面貌和人们观念已经发生很大变化了。一切向钱看成为了社会的主流意识形态，甚至牛顿力学中的时间都被骚动不安的中国人赋予了财产的意义：时间就是金钱！
97刑法在财产刑的制定上存在如下的社会背景：
（1）在新时代里，行政机关使用“以罚代管”的技艺已经炉火纯青了，凭借按罚款的一定比例的财政返还，行政机关聚集了巨额钱财，这让97刑法的立法者们感觉到一个财产刑时代的来临。如果再羞羞答答地设立、适用罚金刑等财产刑，不能让世界认识到中华大地已经国富民强了，何况在强劲的经济增长面前，在动不动就被行政罚款，交通违章罚两百都觉得区区小数、不足挂齿，恨不得罚个500、1000、20000元才过瘾的本能冲动面前，中国老百姓已经对罚款非常适应了、习惯了，承受能力增强了。面对行政违法的人，周围的看客都希望政府能够罚他个倾家荡产才过瘾，而对于刑事犯罪的人，刑法还慎用罚金等财产刑，实在脱离了我们的伟大时代了。
（2）随着改革开放的发展，各种贪利性犯罪层出不穷，都被逐步列入刑法的罪名中了，对贪利性犯罪，适用财产刑好像是天经地义的事情，既然罪犯是在钱上打主意的，那就让罪犯在钱上有所失吧，就像你强奸他人妻子，就让受害人丈夫强奸你妻子吧，一报还一报。晕死，原来这种对贪利性犯罪设置财产刑是出于以牙还牙的逻辑！
（3）不少学者、法官出国转了一圈，发现所谓的法治国家都大量使用罚金刑，在还没有搞清楚原委的情况下，生怕中国立法和司法不能与国际接轨，回来后阿Q式地奔走相告，人家早就“革命”了，我们也应“革命”！
关于印发《营口市著名商标认定和保护办法》的通知
辽宁省营口市人民政府
营政发〔2008〕25号
关于印发《营口市著名商标认定和保护办法》的通知
各市（县）、区人民政府，市政府各部门、各派出机构、各直属单位：
现将《营口市著名商标认定和保护办法》印发给你们，请认真按照执行。
二????八年十一月二十日
营口市著名商标认定和保护办法
第一条 为规范营口市著名商标的认定和保护工作，保护营口市著名商标所有人、使用人和消费者的合法权益，根据《中华人民共和国商标法》等法律、法规，结合我市实际，制定本办法。
第二条 营口市著名商标的认定和保护适用本办法。
本办法所称营口市著名商标，是指在本市市场上享有较高声誉、为公众熟知，并依据本办法予以认定的注册商标。
第三条 营口市著名商标的认定和保护，应当遵循自愿、公开、公平、公正的原则。
第四条 市商标战略工作推进委员会负责营口市著名商标的评定工作。
市工商行政管理局负责受理营口市著名商标的申请和保护工作。
第五条 申请认定营口市著名商标，应当具备下列条件：
（一）商标自注册之日起，连续实际使用1年以上；
（二）商标在本市公众中具有较高的信誉度和认知度；
（三）有健全的商标使用、管理和保护措施；
（四）使用该商标的商品，近2年的产量、销售额、利润和市场占有率等主要经济指标居本市同行业前列；
（五）使用该商标的商品质量稳定、消费者满意率高；
（六）无商标侵权、制售假冒伪劣商品等违法记录；
（七）法律、法规或规章规定的能够证明该商标著名的其他条件。
第六条 申请认定营口市著名商标的商标所有人住所在本市的，应当向住所地市（县）、区工商行政管理局或直属分局提出申请；住所不在本市的，应当向市工商行政管理局提出申请。
第七条 申请人提出申请时，应当提交下列书面材料：
（一）营口市著名商标认定申请书；
（二）申请人主体资格证件及其复印件；
（三）商标注册证及其复印件；
（四）商标使用、管理和商标专用权保护情况的材料；
（五）近2年商标使用、宣传情况的材料；
（六）近2年使用该商标商品的产量、销售额、利润、市场占有率等主要经济指标在本市同行业排序的证明材料；
（七）使用该商标商品的质量、销售区域分布情况、消费者满意率调查材料；
（八）法律、法规或规章要求的其他材料。
前款第（六）项的证明材料，应当由会计师事务所出具的产量、销售额、利润等主要经济指标的年审报告和市相关行业协会出具的市场占有率和同行业排序的证明材料。无相关行业协会出具证明材料的，应当出具统计调查材料，并说明调查统计的方式和范围等。
第八条 工商行政管理部门收到申请及相关材料后，应当进行审查，并根据下列情况分别作出处理：
（一）申请材料齐全、符合规定形式的，应当自收到申请材料之日起5个工作日内作出受理决定；
（二）申请材料不齐全或者不符合规定形式的，应当当场或者在5个工作日内一次性告知申请人需要补正的内容；逾期不告知的，自收到申请材料之日起视为受理；
（三）不属于受理范围的，应当自收到申请材料之日起5个工作日内作出不予受理的决定。
需要补正申请材料的，申请人重新提交补正材料的时间为申请时间。申请人拒绝补正或者无法提交全部补正材料的，工商行政管理部门应当作出不予受理的决定。
申请人对不予受理决定不服的，可以依法申请行政复议或者向人民法院提起诉讼。
第九条 工商行政管理部门应当妥善保管申请人的申请材料。属于商业秘密的，应当予以保密。
第十条 市（县）、区工商行政管理局或直属分局受理申请材料后，应当自受理之日起3个工作日内将全部申请材料报送市工商行政管理局。
第十一条 市工商行政管理局将受理的申请，报送市商标战略工作推进委员会审查认定，并在本市公开发行的报刊或者市政府网站上发布初审公告，公告期30天。
社会公众在公示期内对营口市著名商标认定提出异议的，市工商行政管理局应当对异议内容进行调查，并将调查结果及时回复当事人。
第十二条 公示期后，对营口市著名商标认定申请无异议或者异议不成立的，市商标战略工作推进委员会应当及时对申请材料进行审核，可以邀请有关专家参加论证。需要对申请材料真实性进行核实的，可以委托有关机构进行核实。
市商标战略工作推进委员会或者其委托的机构就营口市著名商标认定申请向有关行业协会、消费者权益保护组织等机构征求意见或者调查核实的，有关机构应当予以配合。
第十三条 参与营口市著名商标认定的市商标战略工作推进委员会成员、相关部门工作人员、专家、受委托机构及其工作人员等与申请人有利害关系的应当回避。
第十四条 市商标战略工作推进委员会经审核，认为申请符合本办法规定的，应当予以认定；经审核，申请不符合本办法规定的，应当不予认定，由市工商行政管理局书面通知申请人并说明理由。
申请人对不予认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者向人民法院提起诉讼。
第十五条 营口市著名商标的审核和认定应当自初审公示期满之日起3个月内完成。
经认定为营口市著名商标的，市商标战略工作推进委员会应当及时向社会公告，市工商行政管理局应当向商标所有人颁发营口市著名商标证书。
第十六条 营口市著名商标自认定之日起3年内有效。有效期满需要续展的，应当在期满前3个月内向市工商行政管理局提出续展申请。逾期未提出申请的，给予3个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，经市商标战略工作推进委员会批准，自宽展期满之日起注销认定，并由工商部门收回营口市著名商标证书。
续展申请经审核符合本办法规定的，应当予以续展并进行公告。
每次续展的有效期为3年。
第十七条 经认定为营口市著名商标的，该商标的所有人可以在被认定使用的商品及其包装、装潢、说明书和广告宣传、展览、展示时使用“营口市著名商标”字样或者标志。
未经认定或者未经营口市著名商标所有人许可，任何组织或个人，不得在其商品及其包装、装潢、说明书和广告宣传、展览、展示时使用“营口市著名商标”字样或者标志。
第十八条 经认定为营口市著名商标的，被认定使用的商品为知名商品。
任何组织和个人未经商标所有人许可，不得使用其特有的名称、包装、装潢，或者使用与其近似的名称、包装、装潢。
第十九条 经认定为营口市著名商标的，自认定公告之日起，任何单位和个人将与该商标相同或者近似的文字申请登记为同行业企业名称字号的，工商行政管理部门不予核准登记。
经认定为营口市著名商标的，其商标所有人认为他人将该商标作为企业名称登记、可能造成社会公众误解的，有权请求工商行政管理部门撤销该企业名称。
第二十条 市工商行政管理部门应当将营口市著名商标认定情况及时通报其他省、市工商行政管理部门，加强对营口市著名商标及其使用商品的保护。
营口市著名商标的商标专用权在外省市受到侵害的，市工商行政管理部门应当在其职权范围内协助商标所有人、使用人维护其合法权益。
第二十一条 被认定为营口市著名商标的商标所有人进行注册事项变更、商标所有权转让或者许可他人使用时，应当自核准变更或者许可使用合同生效之日起30日内向市工商行政管理局备案，市工商行政管理局应当将备案情况及时上报市商标战略工作推进委员会。需要换发营口市著名商标证书的，市工商行政管理局应当收回原证书。
第二十二条 营口市著名商标的所有人、使用人应当对使用营口市著名商标的商品质量负责，维护营口市著名商标的声誉，不得生产、销售粗制滥造的商品，不得以次充好欺骗消费者。
第二十三条 工商行政管理部门应当建立健全营口市著名商标投诉处理机制。任何单位和个人认为已经被认定的营口市著名商标不符合法律、法规、规章和本办法规定的，有权向工商行政管理部门投诉。
第二十四条 以提供虚假证明材料等欺骗手段取得营口市著名商标认定的，市商标战略工作推进委员会应当撤销其营口市著名商标认定，由工商部门收回营口市著名商标证书，并予以公告。
第二十五条 被认定为“营口市著名商标”的注册商标被依法撤销或者注销的，其营口市著名商标证书自动失效。
第二十六条 违反本办法第十七条第一款规定，超越营口市著名商标认定使用范围，使用营口市著名商标字样或者标志的，工商行政管理部门应当责令其限期改正；拒不改正、情节严重并造成恶劣社会影响的，市商标战略工作推进委员会应当撤销其营口市著名商标认定。
第二十七条 违反本办法第十八条规定，构成不正当竞争行为的，工商行政管理部门应当责令其停止违法行为，没收违法所得，可以视其情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，可以吊销营业执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条 违反本办法第二十一条规定，不向工商行政管理部门备案的，工商行政管理部门应当责令其限期改正。
第二十九条 违反本办法第二十二条规定，生产、销售粗制滥造商品或者以次充好欺骗消费者的，工商行政管理部门应当责令其改正；情节严重、造成恶劣社会影响的，市商标战略工作推进委员会应当撤销其营口市著名商标认定并予以公告。法律、法规、规章对该违法行为另有处罚规定的，有关部门应当依法处理。
第三十条 市商标战略工作推进委员会及其成员单位的工作人员在营口市著名商标认定和保护工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十一条 本办法有关商品商标的规定，适用于服务商标、集体商标、证明商标。
第三十二条 本办法自下发之日起施行。
