保密协议的签订、保密措施的管理和秘密防范/戚谦
作者:法律资料网 时间:2024-07-12 22:44:14 浏览:9137
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律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦
■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列二：
保密协议的签订、保密措施的管理和秘密防范
戚谦 河南成务律师事务所 13837159892
一、签订保密协议——保护商业秘密的直接手段
商业秘密作为一种智力成果权，如果有关人员不通过保密措施自己主张权利，那么从法律上就没有主观占有该财产的主观意图，因而不能构成该商业秘密的权利人。因此，法律要求权利人必须对商业秘密采取保密措施，这就是商业秘密的保密性或管理性。
企业在生产经营过程中，其商业秘密必定得加以利用，无论其职工或是第三人都有机会接触、知悉商业秘密，所以企业应当与接触商业秘密的人员建立一个明示的保密措施，即签订保密协议。
★（一）保密协议的主要内容：
一般而言，规范的保密条款（或者可以是独立的保密协议）应当包含以下内容：
（1）明示合同所涉及的需要保密的商业秘密范围；
（2）合同对方以及合同对方的任何员工、代理人均受保密条款的约束；
（3）受约束的保密义务人在未经许可的情况下，不可将商业秘密透露给任何第三方或用于合同目的以外的用途；
（4）受约束的保密义务人不可将含有保密信息的资料、文件、实物等携带出保密区域；
（5）保密义务人不可在对外接受访问或者与任何第三方交流时涉及合同规定的商业秘密内容；
（6）不相关的员工不可接触或了解商业秘密；
（7）保密信息应当在合同终止后交还；
（8）保密期限在合同终止后仍然保持有效；
（9）违反保密义务的，应当承担明确的违约责任。
1、商业秘密的范围。
商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
河南成务律师事务所的戚谦律师提醒注意，所有具备法定构成要件的信息都是商业秘密，其范围远远不止目前立法所列举的类型。 商业秘密包括技术信息和经营信息，具体来讲一般可包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。需要注意的是，无论是技术信息还是经营信息，作为权利人主张权利时，都必须明确指出秘密信息的“秘密点”，而不能笼统的说某项技术或者某份资料是商业秘密。
实践中，属于商业秘密范围，主要包括以下几类：（1）技术信息。即人们在科研和技术创新活动中所获得的技术方案、技术数据等。（2）经营信息。即在商业经营活动中所形成的经营计划、经营总结，如投资计划、销售计划、客户名单等。（3）管理信息。即企业在组织和管理活动中所形成的方法、经验，如管理模式、管理诀窍等。（4）其他信息。除上述三种以外的其他符合商业秘密构成要件的信息。
企业应当根据自己的实际情况，在合同中明确界定哪些技术和信息属于商业秘密，达到职工清楚哪些需要保密及保密的程度；注意区分商业秘密与受雇人的一般知识、经验和技能。职工只是对于公司的商业秘密承担保密义务，而一般的知识、经验和技能是职工人格的一部分，公司无权将其列为公司商业秘密予以保护。
避免笼统的将所有的信息或技术都约定为商业秘密，实践中既不易操作，发生争议时也不利于举证。需要引起注意的是当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，应当特别注意明确其性质属于个人著作权还是公司商业秘密，当事人是否要承担保密义务。
2、保密主体
用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订商业秘密保护条款（协议），而不是普通员工或职工，更不能是全体员工。当然，企业还应当根据自身的性质和情况分析确定企业中的哪些人员掌握了商业秘密。对于某些不在保密岗位和技术岗位的普通员工，在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围。
实践中，商业秘密保护主要应针对公司企业的6类关键岗位员工：（1）高层管理者，他们往往掌握企业的核心商业秘密；（2）技术研发人员，因工作需要，他们可能了解重要的商业秘密或保密信息；（3）高级营销人员，他们直接掌握着大量的客户资源；（4）重要管理岗位的人员，如ＨＲ、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里；（5）秘书人员，其职责是进行会议记录，管理和传发文件，其接触商业秘密的可能性是非常大的。（6）重要信息员，企业内的各种调研数据等都掌握在他们手里，这主要是针对咨询行业来说。
尽可能限制商业秘密的知悉范围。企业应尽量控制知悉商业秘密的员工人数，也尽可能实行分段或分部接触，各人手上掌握的只是不能独立发挥作用的局部。如：某饮料由原液A和原液B混合而成，可以将有关人员分成生产原液A和原液B的两个组，互不通气。生产好的两种原液再由第三组按比例调配。
3、保密期限。
法律对保密的期限没有规定，可以是长期的，直至其进入公知领域。
鉴于商业秘密的性质，只要其不被公开就可以永远保持其秘密性，因此企业可以在保密协议中约定不仅在劳动合同存续期间，而且在劳动合同变更、解除、终止后直至商业秘密公开为止，员工都不得披露使用或许可他人使用企业的商业秘密。
4、保密义务和泄密行为。在保密协议中应当明确员工保守商业秘密的具体义务，确定员工的哪些行为属于泄密行为。
5、违约责任和赔偿方式。在保密协议中应当明确哪些情况属于违约，发生违约时如何计算赔偿数额，这一内容是企业日后向违约员工主张权利的重要依据。因为一般来讲，当侵犯商业秘密的情况发生时，要确定企业所遭受的损失相当困难，而我国立法在这方面的规定也不完善，如果没有明确约定违约情况和赔偿标准，则企业损失的弥补将难以实现。
★（二）签订保密协议应注意的几个问题：
1、签定保密协议的法律依据
企业在与职工签定保密协议时，常常会遇到职工拒绝签定的情况，有的职工认为自己并没有接触企业机密，没有理由要签定保密协议，企业也担心保密协议签定后能否受到法律保护，这里我要告诉大家，签定保密协议是有充分的法律依据的。
——河南成务律师事务所 戚谦
■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列二：
保密协议的签订、保密措施的管理和秘密防范
戚谦 河南成务律师事务所 13837159892
一、签订保密协议——保护商业秘密的直接手段
商业秘密作为一种智力成果权，如果有关人员不通过保密措施自己主张权利，那么从法律上就没有主观占有该财产的主观意图，因而不能构成该商业秘密的权利人。因此，法律要求权利人必须对商业秘密采取保密措施，这就是商业秘密的保密性或管理性。
企业在生产经营过程中，其商业秘密必定得加以利用，无论其职工或是第三人都有机会接触、知悉商业秘密，所以企业应当与接触商业秘密的人员建立一个明示的保密措施，即签订保密协议。
★（一）保密协议的主要内容：
一般而言，规范的保密条款（或者可以是独立的保密协议）应当包含以下内容：
（1）明示合同所涉及的需要保密的商业秘密范围；
（2）合同对方以及合同对方的任何员工、代理人均受保密条款的约束；
（3）受约束的保密义务人在未经许可的情况下，不可将商业秘密透露给任何第三方或用于合同目的以外的用途；
（4）受约束的保密义务人不可将含有保密信息的资料、文件、实物等携带出保密区域；
（5）保密义务人不可在对外接受访问或者与任何第三方交流时涉及合同规定的商业秘密内容；
（6）不相关的员工不可接触或了解商业秘密；
（7）保密信息应当在合同终止后交还；
（8）保密期限在合同终止后仍然保持有效；
（9）违反保密义务的，应当承担明确的违约责任。
1、商业秘密的范围。
商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
河南成务律师事务所的戚谦律师提醒注意，所有具备法定构成要件的信息都是商业秘密，其范围远远不止目前立法所列举的类型。 商业秘密包括技术信息和经营信息，具体来讲一般可包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。需要注意的是，无论是技术信息还是经营信息，作为权利人主张权利时，都必须明确指出秘密信息的“秘密点”，而不能笼统的说某项技术或者某份资料是商业秘密。
实践中，属于商业秘密范围，主要包括以下几类：（1）技术信息。即人们在科研和技术创新活动中所获得的技术方案、技术数据等。（2）经营信息。即在商业经营活动中所形成的经营计划、经营总结，如投资计划、销售计划、客户名单等。（3）管理信息。即企业在组织和管理活动中所形成的方法、经验，如管理模式、管理诀窍等。（4）其他信息。除上述三种以外的其他符合商业秘密构成要件的信息。
企业应当根据自己的实际情况，在合同中明确界定哪些技术和信息属于商业秘密，达到职工清楚哪些需要保密及保密的程度；注意区分商业秘密与受雇人的一般知识、经验和技能。职工只是对于公司的商业秘密承担保密义务，而一般的知识、经验和技能是职工人格的一部分，公司无权将其列为公司商业秘密予以保护。
避免笼统的将所有的信息或技术都约定为商业秘密，实践中既不易操作，发生争议时也不利于举证。需要引起注意的是当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，应当特别注意明确其性质属于个人著作权还是公司商业秘密，当事人是否要承担保密义务。
2、保密主体
用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订商业秘密保护条款（协议），而不是普通员工或职工，更不能是全体员工。当然，企业还应当根据自身的性质和情况分析确定企业中的哪些人员掌握了商业秘密。对于某些不在保密岗位和技术岗位的普通员工，在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围。
实践中，商业秘密保护主要应针对公司企业的6类关键岗位员工：（1）高层管理者，他们往往掌握企业的核心商业秘密；（2）技术研发人员，因工作需要，他们可能了解重要的商业秘密或保密信息；（3）高级营销人员，他们直接掌握着大量的客户资源；（4）重要管理岗位的人员，如ＨＲ、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里；（5）秘书人员，其职责是进行会议记录，管理和传发文件，其接触商业秘密的可能性是非常大的。（6）重要信息员，企业内的各种调研数据等都掌握在他们手里，这主要是针对咨询行业来说。
尽可能限制商业秘密的知悉范围。企业应尽量控制知悉商业秘密的员工人数，也尽可能实行分段或分部接触，各人手上掌握的只是不能独立发挥作用的局部。如：某饮料由原液A和原液B混合而成，可以将有关人员分成生产原液A和原液B的两个组，互不通气。生产好的两种原液再由第三组按比例调配。
3、保密期限。
法律对保密的期限没有规定，可以是长期的，直至其进入公知领域。
鉴于商业秘密的性质，只要其不被公开就可以永远保持其秘密性，因此企业可以在保密协议中约定不仅在劳动合同存续期间，而且在劳动合同变更、解除、终止后直至商业秘密公开为止，员工都不得披露使用或许可他人使用企业的商业秘密。
4、保密义务和泄密行为。在保密协议中应当明确员工保守商业秘密的具体义务，确定员工的哪些行为属于泄密行为。
5、违约责任和赔偿方式。在保密协议中应当明确哪些情况属于违约，发生违约时如何计算赔偿数额，这一内容是企业日后向违约员工主张权利的重要依据。因为一般来讲，当侵犯商业秘密的情况发生时，要确定企业所遭受的损失相当困难，而我国立法在这方面的规定也不完善，如果没有明确约定违约情况和赔偿标准，则企业损失的弥补将难以实现。
★（二）签订保密协议应注意的几个问题：
1、签定保密协议的法律依据
企业在与职工签定保密协议时，常常会遇到职工拒绝签定的情况，有的职工认为自己并没有接触企业机密，没有理由要签定保密协议，企业也担心保密协议签定后能否受到法律保护，这里我要告诉大家，签定保密协议是有充分的法律依据的。
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